买卖合同

买卖合同的概念

买卖合同是调整买卖举动的合同形式。所谓买卖合同，是指平等主体的当事人商量签订的由一方转移标的物的所有权于他方，他方受领该标的物并支付相应价款的合同。简单地讲，就是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。在买卖合同中，移转标的物所有权的一方称为出卖人(卖方)，受领标的物并支付价金的一方称为买受人(买方)。

在事实生活中，买卖是商品社会的基本社会举动。无论是作为公民个人、法人依旧其余组织，均要通过买卖举动来满足自己的生活及生产需要。买卖举动的显现最早可以追溯到私有制社会，但在不同的社会历史发展阶段，可供买卖的对象是在持续改变的。比如，在奴隶制社会可供买卖的奴隶，后来便不再可以执行买卖。但就在此时，伴随社会的成长，又显现了逐渐增多的可供买卖的对象，如专利、商标等知识产权。作为人类商品交换的首要方式，买卖活动具有两个要素：首先买卖是一种双方的举动，买卖活动中务必有双方当事人的存在；同期，买举动和卖举动是相互对应的，只卖没买或只买没卖均不组成完整意义上的买卖举动。其次，从经济实质上来说，买卖是社会必要劳动时间之间的一种交换。所以，从一般意义上讲，买卖对象的价值务必通过货币来执行衡量，也就是说，买卖举动是有偿的。买卖举动的该种性质使它区别于赠与等无偿举动。

买卖合同是财产流转的基本法律形式，它为商品社会的最基本举动——买卖，披上了法律的外衣，确立了当事人的权利义务，规范了买卖该种市场举动，使其规范化，减弱了社会交易成本。在市场经济条件下，它对促进商品流通，发展市场经济，满足公民、法人的生活和生产需要，有着重要的作用。

在各国合同法和债权法中，买卖合同是最基本的有名合同，但是对买卖合同的适用规模有不同的规定。综而观之，大体有两种立法例。一种以英美法中的买卖合同为代表，将买卖合同仅限于实物买卖。买卖合同是表示卖人向买受人转移货物的所有权，买受人为此支付价款的合同。如《美国统一商法典》买卖篇中2- 102条规定该买卖篇原则上适用涉及货物的交易；2-105条规定，“货物”是指除作为支付价款之手段的金钱、投资证券和通过法律程序追索金钱或者其余动产的权利以外的所有在特定于买卖合同项下可以移动的物品(包含特别制造的货物)。《联合国国际货物买卖合同公约》也采此含义。第2条将“国际货物买卖”定义为个人消费品，是指拍卖、国家强制买卖、股票、投资证券、流通票据以及货币的买卖，船舶、气垫船、飞机买卖和电力买卖以外的动产买卖。第二种立法例是买卖合同不仅适用于货物买卖，也适用于其余财产权利的交易，大陆法系的立法例即以此为代表。依此例，买卖合同是指卖方将财产所有权及其余财产权转移给买方，买方为此支付价款的合同。如《日本民法典》第550条规定，“买卖，因当事人相约，一方转移某财产权于相对人，相对人支付价金，而发生效力”。从我国《合同法》对买卖合同的规定看，采取的是前一种含义。所以，我国的买卖合同仅限于实物，而且只能是有体物，包含动产和不动产。无体物，首要是财产权利的转让，则不属于买卖合同的调整规模，而是由其余合同类型执行规范，如专利权的转让适用技术转让合同。

买卖合同的条款

买卖合同的条款是确定买卖双方权利义务的法律形式，是买卖合同的首要内容。对于买卖合同见底应该包含哪些条款，各国的法律规定有繁有简，差别很大。依据我国《合同法》第12条的规定，“合同的内容由当事人约定，一般包含下方条款：当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、处理争议的方法等”。该规定适用于对买卖合同的内容要求。这里应该强调两点：第一，为了保证买卖双方当事人在商量过程中能够充分地表达自己的意向，避免在以后的合同履行中显现纠纷，买卖合同的当事人一般应该依照《合同法》第12条规定的条款执行具体的商量。第二，买卖的标的物不同，买卖合同的内容也会各不相同。所以，依据意思自治原则，买卖合同的内容可以由当事人依据事实情形自行商量确定，只要当事人的约定不违背国家法律的禁止性规定，国家不予干涉。从实践中看，一份完整的买卖合同应首要包含下方条款：

1.当事人的名称和住所

买卖双方当事人订立合同期，首先应该清晰合同当事人的名称或姓名。该条款是指自然人的姓名、住所以及法人和其余组织的名称、住所。自然人的姓名指经历户籍登记管理机关核准登记的正式用名，一般为其身份证上的用名。自然人的住所是指自然人长期生活和活动的首要处所。法人或其余组织的名称是指经登记主管机关登记的名称，假使是公司，则务必以运营执照上的名称为准。依据我国民法通则的相关规定，法人和其余组织的住所是指它们的首要办事机构所在地。该条款在买卖合同中，一般是在“合同当事人”中列明。在法人为合同当事人的情形下，除列明法人的名称、住所外，还应列明法定代表人的姓名。

2.标的条款

标的是合同权利、义务指向的对象，买卖合同的标的是买卖合同当事人应为的给付举动。所以，标的条款是买卖合同的首要条款。在标的条款中务必清晰地写明标的物的名称，以使标的物特定化或者将来可以特定化，进而能够确定权利义务的量。在订立买卖合同期，当事人应注意对标的的描述要尽量采取通用的名称，对容易引起歧义的标的物名称要加以特别的表明。

3.质量和数量条款

标的物的质量就是其质量标准和规格。质量是检验标的物的内在素质(物理的、化学的、机械的、生物的等)和外观形态优劣的综合反应，能够确定买卖合同标的物的具体条件。标的物的质量条款需订得清晰具体，如标的物的技术指标、质量要求、规格、型号等都要清晰。诚然质量是相对的，也可以视情形约定采取一定弹性的质量条款，如规定适当的差异度或上下极限的方式。数量条款是买卖合同中核心基本的条款，缺了该条款就无法执行买卖交易活动。标的物的数量是指衡量合同当事人权利义务大小的尺度，首要显现为适当的长度、体积或者重量。对于数量的计量方法一定要清晰。如以单位个数、重量、面积、长度、容积或体积等来计量标的物。但同期也应允许当事人规定一定限度内的合理误差。

4.履行期限、地点和方式

买卖合同的履行期限是出卖人和买受人履行合同义务的时间界限，首要包含出卖人的交货时间和买受人的付款时间。这一条款涉及到当事人的期限利益，也是确定违约与否的标准之一，十分重要。依据履行期限的不同，买卖合同可分为即时履行合同、定时履行合同和分期履行合同。履行地点，对买卖合同来说是表示卖人交付标的物或买受人提取标的物的地方，以及买受人付款和出卖人接受付款的地方。买卖双方对履行地点的约定具有重要意义，它有时是确定标的物验收地点的根据，有时是确定运费由谁负担的根据，有时又是确定标的物所有权转移的根据，依旧确定诉讼管辖的根据之一。所以，买卖双方对履行地点的约定务必清晰。履行方式是指当事人履行合同与接受履行的方式，包含出卖人的交货方式、标的物的验收方式、买受人付款的方式以及结算方式等。买卖合同中务必清晰规定合同是一次履行，依旧分期分批履行；交付方式是由出卖人送货或代办托运，依旧由买受人自提货物；运输方式运用何种交通工具，以及运输路线如何确定；买受人付款方式是通过现金结算依旧通过银行转账结算等等。这些方面同样事关当事人的物质利益，应在合同中写明。

5.价款

标的物的价款，同样是买卖合同的首要条款之一。在买卖合同中，价款是买受人获得标的物所有权所应支付的代价。它一般指标的物自身的价款。在价格条款中，买卖双方应确定价款的支付渠道。常见的支付渠道有：现金、汇款、托收以及信用证付款等。因商业上的大宗买卖一般是异地交货，便造成了运费、保险费、装卸费、报关费等一连串额外费用。这些费用由谁支付，可在买卖合同的价款条款中写明。值得注意的是，对这些费用的负担在商业习惯中形成了各种不同的单价条款，可供买卖当事人选择运用。

6.违约责任条款

违约责任条款是旨在增长当事人签订合同和履行合同的严肃性，促使当事人履行债务，使非违约方免受或少受损失的法律措施，也是保证买卖合同得以顺遂履行的重要条款。所以，买卖合同的当事人在订立该条款时应该认真对待，对此应予清晰规定。如违约致损的计算方法、赔偿规模等应给予清晰。诚然，违约责任是法律责任，即便买卖合同中没有违约责任条款，只要未依法免除，违约方就应承受责任。

7.争议处理条款

争议处理条款涉及的是当事人在履行买卖合同过程中造成纠纷时，可以选择的处理方法。如显现纠纷是通过商量处理，或通过仲裁裁决，依旧通过诉讼来处理等。对此，双方当事人可在合同中给予约定。要注意的是，当事人假使选择仲裁裁决纠纷，务必在合同中清晰约定或事后促成仲裁协议，否则将无法将争议提交仲裁。

上述条款适用于所有的买卖合同。同期，基于买卖法律关系的多样性和特殊性，有些买卖合同中还应包含一部分特别的条款，如标的物的运输和保险，标的物的包装方式，标的物检验、检疫标准和检验、检疫机构等。在国际货物买卖合同中，还应特别注意要订明争议的管辖机构、法律适用、合同文字及其效力等条款。此外，签订买卖合同是当事人双方的法律举动，只有双方商量统一，买卖合同才可成立。在实践中，买卖合同当事人一方要求务必具备的条款，比如要求对方给付定金或供应保证的担保条款等，经历商量双方意思表明统一时，也属于买卖合同的必要条款，务必在合同中订明。

买卖合同的特质

1.买卖合同是出卖人转移财产所有权的合同

买卖，以转移财产所有权为目的。出卖人不仅需将标的物交付于买受人，而且需转移标的物的所有权给买受人。买受人订立合同的根本目的在于获得标的物的所有权。转移标的物的所有权，是买卖合同的首要法律性质，这使它区别于租赁合同、借用合同。在租赁合同、借用合同中，尽管也要求一方将标的物交付另一方，但交付的目的导致使对方获得标的物的运用权，并没有发生标的物所有权的转移。

2.买卖合同是买受人支付价款的合同

出卖人转移标的物以获得价款为目的，买受人须向出卖人支付价款方能获得标的物的所有权，支付价款是转移所有权的对待给付，买卖合同这一特质区别于其余转移标的物所有权的合同如赠与合同、互易合同。

3.买卖合同是双务、有偿合同

双务合同是指根据合同的规定，双方当事人都享有适当的权利承受适当的义务的合同。在买卖合同中，买卖双方都既享有权利，又承受义务，双方的权利义务相互对应。出卖人负有交付标的物并转移所有权的义务，买受人同期也负有向出卖人支付价金的义务，一方的义务正是另一方的权利。所以，买卖合同是双务合同。买卖合同是标的物所有权与价金对待给付的合同，价金与标的物互为对价，买受人要获得标的物的所有权，就务必支付价金;出卖人要得到价金，就务必交付标的物并转移标的物的所有权于买受人，这就在买受人与出卖人之间形成了互为给付的关系，所以买卖合同是有偿合同。

4.买卖合同是诺成性合同

诺成性合同是相对于实践性合同来说的。在民法理论上，依据合同成立能否以交付标的物为要件，可将合同分为诺成性合同和实践性合同。诺成性合同是指当事人对合同的标的、数量、质量、履行期限等首要内容商量统一即告成立的合同，又称“不要物合同”。凡除当事人意思表明统一外，还务必事实交付标的物才可成立的合同，为实践性合同，又称“要物合同”。除另有法律规定或当事人另有约定以外，买卖合同自双方当事人意思表明统一，即双方促成协议之时起成立，并没有以一方当事人交付实物或完成其余给付为合同的成立要件。

5.买卖合同为不要式合同

买卖合同是不要式合同。买卖合同采取何种形式，一般可由双方当事人自己决定。可以采取书面形式，也可以采取口头形式。但在法律有清晰规定或当事人有清晰约定的情形下，买卖合同应该采取法律规定或者合同约定的形式。

买卖合同的主体

买卖合同是转移标的物所有权的合同。要达到标的物所有权的移转，原则上出卖人和买受人都应该是能够享有标的物所有权的主体。但是，就出卖人来说，法律许多的是关注其是否将标的物所有权合法地移转给买受人，能够具有这一权利的主体就是合格的出卖人。从我国现行法的规定看，能够合法移转标的物所有权的主体除标的物的所有权人外，还包含下方几种：

第一种，享有法人财产权的主体。我国《公司法》规定，公司对其财产享有法人财产权。即使对法人财产权的含义理论上争论颇大，但是，公司有权处分其财产并使该财产发生权属转移则是毫无疑问的。因此，公司能够形成买卖合同的出卖人。同理，其余能够依法处分其运营管理规模内财产的主体，包含企业单位、事业单位、社会团体和机关，也同样具有转移标的物所有权的出卖人资格。

第二种，经所有权人或法人财产权主体授权的人，如行纪人、代销人等。在行纪合同中，行纪人依据委托人的委托，得以自己的名义为委托人从事贸易活动，包含对委托人财产的出卖，故行纪人亦可形成非自己所有财产的出卖人。

第三种，质权人或留置权人。质权人或留置权人依法占有用作担保的标的物，在债务人不履行债务的时机，可以依法拍卖或者变卖标的物，因此他们也可以形成买卖合同的出卖人。抵押权人受于不能直接对标的物执行实物支配，因此不得直接拍卖或变卖抵押物，故其不能形成买卖抵押物的主体。

第四种，人民法院。依据《民事诉讼法》的规定，人民法院可以变卖扣押财产，以偿还受损的当事人，因此也可以作为买卖合同的出卖人。

第五种，能够适用好意获得效果的无权处分人。出卖人虽无处分权，但买受人如属好意买入，且符合法律有关好意获得制度的规定条件，买受人仍能够基于买卖合同获得标的物所有权，无权处分的出卖人仍应对买受人承受买卖合同项下的义务。

须特别表明的是，上述主体是指能够订立有效买卖合同并事实履行合同的主体规模。当事人尽管不享有标的物所有权或者处分权，但是具备能使合同有效的一般条件，买卖合同依然有效。因此，不能将上述主体规模与买卖合同有效条件下的主体规模相混淆。

买卖合同的标的物

买卖合同的目的是转移标的物的所有权，这里的标的物是出卖人应支付并移转所有权给买受人的物。即使当事人可用于买卖的物可为动产或不动产，也不限于现存的物，但可以作为买卖合同标的物的物也不是无制约的。根据《合同法》第132条的规定，买卖合同的标的物应有下方制约：

1.标的物应为出卖人有权处分的物

出卖人应对其出卖的标的物有处分权，这是现代各国买卖合同中的一般原则，它起因为罗马法“任何人都无权处分不属于自己的东西”的私法格言。出卖人有处分权包含两种情形：一是标的物归出卖人所有；二是出卖人有权处分，这是表示卖人尽管对出卖的物不享有所有权，但其依所有权人的授权或者法律的规定可以出卖该标的物，否则就很难达到买卖合同的目的。

出卖的标的物，不属于出卖人有权处分的物，买卖合同能否有效，对此有两种不同的看法。一种看法觉得，出卖人出卖无权处分的物的买卖合同为无权处分合同。《合同法》第51条规定：“无权处分的人处分他人财产，经权利人追认或者无权处分的人订立合同后获得处分权的，该合同有效。”也即未经权利人追认或者在订立合同后也未获得处分权的，买卖合同无效。其他看法觉得，出卖人对标的物能否有处分权，不影响买卖合同的效力，即便出卖他人之物，出卖人未经权利人追认或者在订立合同后也未获得处分权的，买卖合同也是有效的。我们答应第二种看法。从买卖合同来看，若证实买卖合同有效，则出卖人不能将标的物转移给买受人时，应负违约责任，买受人可请求出卖人赔偿损失(包含可得利益损失)；若证实出卖人出卖无权处分之物的买卖合同无效，则出卖人仅负缔约过失责任，买受人则只能请求出卖人赔偿信赖利益。可见，对于出卖人出卖其无权处分之物的买卖合同，证实其有效，有助于保护好意买受人的利益。

2.标的物须为非制约流通物

买卖合同的标的物应该属于法律规定的其所有权可以转让的物，即流通物或者制约流通物。可流通物可以是动产，也可以是不动产；既可以是现存物，也可以是将来物，如仍未建成的房屋、仍未出生的动物、生长中的农作物等。以制约流通物为标的物的买卖合同须经特别许可，只能在限定的规模内或限定的主体间执行流通，否则，或许因内容不合法而被认定为无效。而禁止流通物不得形成买卖标的物，以禁止流通物为标的物的买卖合同无效。依照我国现行法律的规定，禁止流通物首要包含下方几类：

(1)专属国家或集体所有的财产。专属于国家所有的矿藏、水流以及专属于国家或集体所有的森林、山岭、荒地、滩涂、土地所有权等，不得为买卖合同的标的物。

(2) 受国家保护的珍贵动、植物。依照《中华人民共和国野生动物保护法》及有关行政法规与《野生植物保护条例》的规定，禁止卖出、收购国家着重保护的野生动物及其制品，如因科学研究、驯养繁殖等需要收购的，须经法律规定的主管机关准许。禁止卖出、收购国家一级野生保护植物。卖出、收购国家二级野生保护植物的，须经省级主管机关或其授权机构准许。

(3)伪劣产品。按国家相关法律和行政法规、行政规章的规定，凡属伪劣产品，均不得作为买卖合同的标的物。

(4)未运用注册商标的人用药品、烟草制品。《中华人民共和国商标法》第5条规定：“国家规定务必运用注册商标的商品，务必申请商标注册，未经准许注册的，不得在市场上销售。”按《商标法实行细则》的规定，其首要指国家规定并由商标局发布的人用药品和烟草制品。

(5)迷信、淫秽、走私物品、毒品、武器、弹药等其余法律禁止流通的物品。

3.标的物须为有体物

依我国合同法的规定，买卖合同为转移标的物所有权的合同，故买卖合同的标的物仅限于有体物。无形财产的有偿转让不属于合同法规定的买卖合同。比如，知识产权的转让就不属于买卖合同而属于技术合同的范畴。

买卖合同的效力

买卖合同的效力是指买卖合同成立后所发生的法律后果。在买卖合同中，买卖双方只有履行自己的义务，才可享受相应的权利，订立买卖合同的经济目的也才可得到达到。同期，受于买卖合同是双务有偿合同，买卖双方的权利义务是相互对应的，出卖人的义务就是买受人的权利，而买受人的义务就是出卖人的权利。因此，买卖合同的效力就显现为买卖合同双方当事人在合同中所承受的义务。