财产保全

什么是财产保全

财产保全是指人民法院在诉讼开始后，或者在诉讼开始前，为保证将来判决的顺遂实施，面对争议财产或与案件相关的财产，依法采取的各种强制性保护措施的总称。

设立财产保全程序的目的是为了保证将来依法做的生效判决能够全面地、顺遂地得到实施，进而维护生效判决的严肃性和权威性，真正地保护胜诉一方当事人的合法权益。财产保全程序对我国当前市场经济体制还不完善、信用意识缺乏的情形下，对防止诉争当事人恶意转移、藏匿、毁损或挥霍在其占有下的争议财产或相关财产，保护债权人的合法权益有着更为现实的意义，发挥着重要的作用。但是，我们也应目睹，我国当下的财产保全程序在其制度的设计上还不尽合理，有很多亟需完善之处。

财产保全制度的分类

依据我国《民事诉讼法》的规定，财产保全程序可分为诉讼财产保全与诉前财产保全。

（一）诉讼财产保全

诉讼财产保全是指诉讼过程中，人民法院对于或许因一方当事人的举动或其余原因，而有机会致使将来判决不能实施或很难实施的案件，依另一方当事人申请或依职权面对诉争财产的扣押等保护性措施的总称。

适用财产保全的条件

1、适用诉讼财产保全制度须满足够下条件：

第一，该案件须是具有财产给付内容的案件。不具有财产给付内容的案件，就不存在财产实施困难，因此也就没有适用财产保全的必要。只有有财产给付内容的案件，方有适用财产保全的机会。

第二，须是受于当事人一方的举动或其余原因，使将来判决不能实施的案件。这里所说的“当事人一方的举动”，一般是指案件中的某方当事人出恶意而转移、变卖、挥霍、隐匿、毁损由其占有的诉争财产或与案件相关的财产。“其余原因”一般是指该财产受于其本身的特性等原因，而使争议的标的物毁坏或无法保存，如长期存放有机会变质、腐烂的食品等。总之，只要存在使日后的生效判决很难或不能实施的机会，就可以适用财产保全程序。

第三，须由另一方当事人申请或由人民法院在必要时依职权主动起步诉讼保全程序。诉讼保全程序首要依另一方当事人的申请起步。人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人供应担保；申请人不供应担保的，驳回申请。申请有错误的，申请人应该赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。

2、财产保全的对象与措施

财产保全的对象一般限于请求的规模，或者与案件相关的财物。“限于请求规模”是指所保全的财物，应该在对象上或价值上与当事人的诉讼请求基本统一或相等，不能显著地多出诉讼请求的规模，以免对被申请人产生损失。“与案件相关的财物”是指与当事人的诉讼请求相牵连的财产，如与离婚的诉讼请求相牵连的夫妻共同财产等。

财产保全中采取的措施，依据《民事诉讼法》第94条第一款的规定，包含查封、扣押、冻结或法律法规规定的其余方法。这里所说的“法律法规规定的其余方法”首要包含变卖财产、保存价款等。

3、财产保全的过程

人民法院在收到当事人的申请后，对情形紧急的，务必在48小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应立刻开始。

《民事诉讼法》第95条规定，在财产保全开始实施后，被申请人供应担保的，人民法院应该消除财产。人民法院裁定采取保全措施后，除作出保全措施的人民法院自行消除和上级人民法院决定消除外，在财产保全期限内，任何单位都不得消除保全措施。

当事人对于财产保全的决定不服的，可以申请复议一次，复议阶段不停止裁定的实施。

对于债务人的财产不能满足保全措施请求，但对案外人有到期债权的，人民法院可以依债权人的申请裁定案外人不得对债务人清偿，该案外人对期到期债务没有异议并要求偿付的，有人民法院提存财物或价款。但是人民法院不应对其财产采取保全措施。

（二）诉讼前财产保全

诉讼前财产保全是指在诉讼程序开始以前，在紧急情形下，经利害关系人的申请，而且给予了必要的担保的情形下，由人民法院采取的财产保全措施。

1、适用诉前财产保全的条件

受于诉前财产保全是适用于诉讼程序开始以前，即在当事人起诉与人民法院受理立案以前，所以诉前财产保全的适用条件更为严格，首要有下方几项：

第一，务必情形紧急，如不立刻采取保全措施将令使利害关系人的合法权益很难弥补的损害。

第二，申请人务必同期供应担保，申请人务必同期供应担保，且供应担保的数额应相当于请求保全的数额。

第三，申请人务必在人民法院采取保全措施后15日间起诉，否则人民法院应该消除财产保全。

2、诉前财产保全的过程

与诉讼财产保全对比，诉前财产保全的操作过程大差不差是相同的，但在下方几方面有其特殊性：

第一，人民法院只能应利害关系的申请采取保全措施，而不能依职权采取保全措施。

第二，应由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请。人民法院在受理申请人的申请后，应该依照诉前财产保全的金额并参照《民事诉讼法》有关级别管辖和专属管辖的规定，决定采取财产保全措施。

第三，人民法院接受诉前财产保全的申请后，均须在48小时内做出裁定；裁定采取保全措施的，应该立刻开始实施。

财产保全裁定的效力

财产保全裁定的效力首要表当下4个方面：

（一）时间效力。依照民事诉讼法规定，无论是诉前财产保全或是诉讼财产保全裁定，一经做出即具有法律效力，一般应保持到生效的法律文书实施时止。假使被保全的财物属于应予实施的，财产保全裁定的效力应保持到实施完毕时失效。〈意见〉第109条规定：诉讼中的财产保全裁定的效力一般应保持到生效的法律文书实施时止。在诉讼过程中，需要消除保全措施的，人民法院应及时做出裁定，消除保全措施。对于诉前保全的裁定，假使利害关系人在法定时期内不起诉，人民法院消除财产保全时，财产保全的裁定即失去效力。

（二）对利害关系人和诉讼当事人的效力。法律规定对人民法院财产保全的裁定，利害关系人和诉讼当事人都不得上诉。利害关系人和诉讼当事人收到人民法院院财产保全的裁定后，务必根据裁定的内容实施。申请诉前财产保全的利害关系人，还应该在法定阶段内向人民法院提起诉讼。顾虑到财产保全裁定也不一定百分之百正确，为了保护另一方当事人的利益，《民事诉讼法》第99条规定：当事人对财产保全或者先予实施的裁定不服的，可以申请复议一次。复议阶段不停止裁定的实施。

（三）对相关单位和个人的效力。人民法院制作的财产保全裁定不但对当事人和利害关系人要造成一定法律效力，而且对相关单位和个人也会造成适当的法律效力。比如，采取查封、扣押、冻结被申请人财产时，有时需要相关单位和个人协助；涉及到车辆、船舶的登记部困难时也需要相关产权部门配合；涉及到当事人或利害关系人的积蓄存款或账面资金时。更需要金融部门的参与；相关单位或个人接到人民法院财产保全裁定的协助实施通知书，务必及时按裁定中指定的保全措施协助实施。〈意见〉第108条规定：人民法院裁定采取保全措施后，除做出保全裁定的人民法院自行消除和其上级人民法院决定消除外，在财产保全期限内，任何单位都有不得消除保全措施。

（四）对人民法院的效力。该种效力表当下，未以法定程序和适当的法定理由，不得随意更改。并要尽最大的付出去实行保全措施。《意见》第110条规定：对当事人不服财产保全、先予实施的裁定提出的复议申请，人民法院应及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请；裁定不当的，做出新的裁定变更或撤销原裁定。《若干规定》第19条第一款规定：受诉人民法院院长或上级人民法院发现采取财产保全措施确有错误的，应该依照审判监督程序立刻纠正。

诉前保全的裁定实施后，申请人在法定期限内不起诉的，人民法院应该消除财产保全，将财产复苏到采取保全措施前的状态。在诉讼过程中，需要消除保全措施的，人民法院应及时做出裁定，消除保全措施。消除财产保全，人民法院保存有变卖财产价款的，应将该价款交还给被申请人。

对于完善我国财产保全程序的几点建议

我国的财产保全程序对于保护当事人或利害关系人的合法权益，防止他方恶意地处分财产，从而保证法院的将来生效判决得以顺遂实施起到了极为重要的作用。但是，伴随我国市场经济体制的逐渐完善，伴随我国民事审判方式的改革的深入，伴随民事诉讼法理论研究的深化，先行的诉讼保全程序暴露出了一部分结构性的缺陷。这些缺陷的存在影响了该程序的功能的达到，亟需我们在立法和司法实践中对其执行完善。

（一）当事人主义与财产保全制度

伴随我国经济体制改革的深入、市场经济体制逐渐完善，对于建立与其相适应的法律制度的要求也日益急切。与此相适应，对程序法特别是民事诉讼法的改革呼声日益高涨，正是在此环境下审判机关开始着手民事审判方式的改革。

目前执行的民事审判方式改革从根本上讲，就是将我国以职权主义为主的民事诉讼模样转变为当事人主义为主的民事诉讼模式。作为当事人主义的核心和基调是处分权主义和辩论主义。当事人主义首要体现为：第一，民事诉讼程序的起步和继续依靠于当事人，法院或者法官不能依职权起步和推动民事诉讼程序。第二，法院裁判所依靠的凭证只能来因为当事人，法院或法官不能在当事人指明的规模之外，主动收集证据。

依据当事人主义的要求，财产保全程序的起步者和推动者是而且也只应当是案件当事人或者利害关系人；同期在此过程中应维持一种相应的超然的立场，不应越俎代庖。

整体来说，当事人主义原则对于财产保全制度提出下方几方面的改进要求：

1、财产保全只能应该事人或利害关系人的申请而起步；应该取消《民事诉讼法》第92条第一款规定中的“当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施”部分。

对于能否要提起财产保全，是当事人自己的处分权。他可以在对案件事实权横的基础上做出能否起步财产保全程序的选择。同期，他应该对于自己的选择承受相应的责任，即对由于错误的财产保全而给被申请人导致的损失承受相应的责任。

法院或者法官作为诉争案件的裁判者，他是公平的象征，是程序性正义的达到者。 这就要求法院在诉讼中尽或许地超然于诉争案件之外。他不能也不应当既踢球又当裁判，这违背了基本的程序合理性的要求。同期，由法院依职权提起财产保全又使法院承受了不应由其承受的任务，必然减弱了其本身的工作效率。最后，由法院起步财产保全，由造成由法院对它不当地洞财产保全而造成的法律后果承受责任困难，即承受国家赔偿的责任。可见，取消法院依职权起步诉讼财产保全制度的规定，既是民事诉讼程序本身价值的要求，由可以提升诉讼的效率，还可以避免法院作为国家赔偿中的被告赔偿中的被告的尴尬局势。

2、在当事人或利害关系人给予了担保时，人民法院应该依据当事人的申请，裁定对争议财产实施保全。即在当事人给予了担保时，人民法院在审查申请符合适用的形式条件时，应该并非是“可以”做出财产保全的裁定。

如此规定，第一，是对当事人的处分权的充分肯定。当事人自由选择并承受相应的责任，作为法院，应该充分地尊重该种自由选择权。第二，由于当事人已给予了担保，所以就已不存在使被申请人所受损失无法赔偿困难。第三，有助于法院快速地清除使判决不能实施或很难实施的危险，维护将来的生效判决的权威性，真正保护当事人的合法权利。

（二）保全对象等方面的需完善之处

除上述需完善之处外，受于我国诉讼保全程序的法律规定过于原则、抽象，在其具体内容上也不够全面，也需要在立法或司法实践中给予清晰。

1、保全的对象应包含举动。如前面所述，我国财产保全制度的对象仅限于财产一种。但从其余国家的立法来说，保全的对象一般还包含了对举动的保全。即规定可以申请责令当事人为适当的举动或不为适当的举动来高达保全的目的。而在我国的民事诉讼实践中也已有当事人提出了举动保全的申请，有人民法院已经执行了一部分试图。从理论上讲，对于一部分以作为或不作为组成债的内容的，若要对其保全，就是以举动作为对象的保全。所以，在保全对象上有必要增长举动保全的内容。

但是，需要表示的是，举动保全需要被申请人的配合为要件，当举动人不配合时，就又转化为一种金钱的赔偿关系，这又形成其他正在争论中的困难。

2、财产保全的措施应将“采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其余方法”改为“采取查封、扣押、冻结或者其余方法”。这是由于“法律规定的其余方法”规模过窄，不能满足现实生活持续丰富的需要。比如，现对于不动产的权属争议，查封的方法将令影响其运用价值的发挥，给社会导致负面影响，此时可以通过通知房产管理部门不予过户、出租或抵押的方式对其执行财产保全，而该种方式是法律所未规定的方法。所以该项规定欠妥。应当用更为宽泛的提法完成列举式的表达方法。

总之，我国的财产保全制度也是一项发展中的制度。社会生活的改变和丰富持续地为其供应得以抽象的土壤，为其理论的完善给予了根据。

参考文献财产保全担保财产保全担保书